作者：王平聚刑事律師團(tuán)隊(duì)

                                                                                                          （圖片自網(wǎng)絡(luò)，侵刪）

題記：根據(jù)刑法的規(guī)定，販賣、運(yùn)輸毒品罪是指明知是毒品而故意實(shí)施販賣、運(yùn)輸?shù)男袨椤Ｘ溬u、運(yùn)輸毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。

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接受鐘某的家人委托，王平聚刑事律師團(tuán)隊(duì)介入鐘某販賣運(yùn)輸冰毒55kg的案件，為羈押中的鐘某提供辯護(hù)。這是一樁事關(guān)性命能否保全的案件。

鐘某，70后，2014年因犯故意傷害罪，被判處有期徒刑2年，2016年3月刑滿釋放。2016年5月，經(jīng)羅某東的安排，鐘某和戴某駕車從廣東M市到N鎮(zhèn)，通過與鐘某同行的戴某聯(lián)系，兩人從一男子處接收了2麻袋的冰毒，隨后前往N鎮(zhèn)旁一酒店，匯同羅某東和蔡某，將2麻袋的冰毒共55公斤分裝成1公斤1小包裝的55小包。后鐘某駕車離開。參與分裝冰毒的羅某東和蔡某駕車攜帶該55公斤冰毒前往廣州市，途中在收費(fèi)站被截停。蔡某被警方控制，羅某東逃遁。

在頭一天分裝55kg冰毒結(jié)束后的第二天，鐘某通過賣家“阿山”購買了4小包共32克毒品，隨后帶朋友友“小樂”到某海景酒店開房，同時(shí)邀約了小樂的兩位朋友一同前來酒店吸食毒品。四人被查房的警方控制。

鐘某被公訴機(jī)關(guān)指控了四個(gè)罪名，分別是販賣、運(yùn)輸毒品罪，非法持有毒品罪及容留他人吸毒罪。

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根據(jù)刑法規(guī)定，販賣、運(yùn)輸毒品1kg以上，將面臨15年有期徒刑，無期徒刑甚至死刑的處罰。林某被指控販賣、運(yùn)輸毒品55kg，無論鐘某是否具有一些法定或者酌情從寬處罰情節(jié)，根據(jù)實(shí)務(wù)中的判例，都是傾向于判處死刑。而鐘某同時(shí)又具有累犯從重量刑情節(jié)，并被指控容留多人吸毒，如果這些指控被法院認(rèn)定屬實(shí)，那就更危險(xiǎn)了，人民法院是極其可能對(duì)其適用死刑的。

作為鐘某的辯護(hù)人，擺在我們面前最緊迫的問題是：警方指控的罪名是否成立？鐘某在此55kg毒品案件中作用如何？鐘某涉案事實(shí)是否清楚？定罪量刑證據(jù)是否確實(shí)、充分？鐘某是否具有一些法定或者酌情從寬處罰情節(jié)？

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通過會(huì)見羈押中的鐘某，我們了解了鐘某涉案的過程和細(xì)節(jié)，同時(shí)向鐘某仔細(xì)的解釋了其涉嫌的三個(gè)罪名的法律規(guī)定及相關(guān)的處罰，可能的法律后果；講述了刑事訴訟程序的大致流程。鐘某擔(dān)憂恐慌的心緒稍微平復(fù)下來。經(jīng)過會(huì)見，我們形成了對(duì)案件的初步印象，對(duì)鐘某涉案事實(shí)有了了解，對(duì)案件走向的大致判斷。

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當(dāng)案件到了審查起訴階段，我們第一時(shí)間前往檢察院閱卷，仔細(xì)查看案件中指控鐘某的事實(shí)和證據(jù)，梳理公訴機(jī)關(guān)指控鐘某涉嫌的三個(gè)罪名是否到達(dá)了事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的程度？帶著疑問，又再次前往看守所，與鐘某進(jìn)一步核對(duì)其涉案的事實(shí)細(xì)節(jié)。我們?cè)谶@個(gè)從案件事實(shí)的甄別到法律相關(guān)規(guī)定的來回巡視判斷中，逐步形成了案件辯護(hù)的方向和具體的辯護(hù)思路。

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我們的第一個(gè)重點(diǎn)辯護(hù)路徑是，鐘某不夠成販賣毒品罪。

販賣毒品是指有償轉(zhuǎn)讓毒品或者以販賣為目的而非法收購毒品。有償轉(zhuǎn)讓毒品，即行為人將毒品交付給對(duì)方，并從對(duì)方獲取物質(zhì)利益。

故要證明行為人構(gòu)成販賣毒品罪，必須要證明行為人的主觀上具有“販賣毒品的目的”，客觀上也實(shí)施了販賣毒品的行為，或者至少是預(yù)備行為。“販賣毒品的目的”屬于主觀心態(tài)，要到達(dá)“證據(jù)確實(shí)充分的程度”，除了行為人的供述，也需要其他有效證據(jù)的印證和補(bǔ)強(qiáng)，至少是同案犯的供述，其他諸如證明交易的籌劃、交易工具等證據(jù)來印證和補(bǔ)強(qiáng)。

 而反觀案件中的事實(shí)認(rèn)定和證據(jù)，無論從主觀心態(tài)，到客觀販賣行為的實(shí)施，公訴機(jī)關(guān)并未提供完整的證據(jù)鏈，鐘某完全不符合販賣毒品罪的構(gòu)成要件。指控鐘某販賣毒品罪屬于事實(shí)不清、證據(jù)不足，我們認(rèn)為依法鐘某不構(gòu)成販賣毒品罪。

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我們的第二個(gè)重點(diǎn)辯護(hù)思路是，鐘某在此運(yùn)輸毒品共同犯罪中起從屬、輔助作用，系從犯。

從犯是法定從寬量刑情節(jié)，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。

區(qū)分主從犯，應(yīng)當(dāng)以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用為依據(jù)。要從犯意提起、具體行為分工、出資和實(shí)際分得毒贓多少以及共犯之間相互關(guān)系等方面，比較各個(gè)共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。在毒品共同犯罪中，主要出資者、毒品所有者或者起意、策劃、糾集、組織、雇傭、指使他人參與犯罪以及其他起主要作用的是主犯，起次要或者輔助作用的是從犯。只要認(rèn)定為從犯，無論主犯是否到案，均應(yīng)依照刑法關(guān)于從犯的規(guī)定從輕、減輕或者免除處罰。

   我們同時(shí)提出，不同毒品犯罪案件不能簡單類比，一個(gè)案件的從犯參與犯罪的毒品數(shù)量可能比另一案件的主犯參與犯罪的毒品數(shù)量大，但對(duì)這一案件從犯的處罰不是必然重于另一案件的主犯。共同犯罪中能分清主從犯的，不能因?yàn)樯姘傅亩酒窋?shù)量特別大，就不分主從犯而一律將被告人認(rèn)定為主犯或者實(shí)際上都按主犯處罰，一律判處重罰甚至死刑。

此外，我們提出，鐘某受羅某東指使，參與此毒品犯罪，但鐘某并非涉案55kg毒品的實(shí)際購買者，亦非涉案毒品的實(shí)際提供者，對(duì)涉案毒品不具有所有權(quán)和處置權(quán)。另外，涉案毒品已被全部查獲而未流入社會(huì)，危害性相對(duì)減弱。因此，鐘某可以從輕處罰。

我們的第三個(gè)重點(diǎn)辯護(hù)點(diǎn)，是論證了鐘某不構(gòu)成容留他人吸毒罪這一罪名。

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經(jīng)過偵查階段及早介入案件，審查起訴階段大量扎實(shí)的形成辯護(hù)意見的準(zhǔn)備工作，到庭審中精心得當(dāng)?shù)馁|(zhì)證，詳實(shí)的論證了鐘某可以獲得從寬處理的法定情節(jié)和酌定情節(jié)。最終，法庭采納了我們的大部分意見，販賣毒品罪的罪名未被認(rèn)定，鐘某犯運(yùn)輸毒品罪，容留他人吸毒罪及非法持有毒品罪，數(shù)罪并罰，被判處死刑，緩期2年執(zhí)行。這意味著，在2年考驗(yàn)期結(jié)束后，如果沒有故意犯罪，鐘某會(huì)被減為無期徒刑。鐘某終保全了性命。

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毒品犯罪具有巨大的危害性，為維護(hù)民眾的生命健康，世界各國，包括我國，均制定了嚴(yán)厲的法律對(duì)毒品犯罪予以的打擊。在實(shí)務(wù)中，也不乏涉案毒品數(shù)量不足或剛過死刑標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量而被判處死刑的案例。鐘某參與毒品案件數(shù)量巨大，終能保全性命，也是審理法官能依法辦案，采納了辯護(hù)律師相關(guān)辯護(hù)意見的結(jié)果。（完）

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