（圖片自網(wǎng)絡(luò)，侵刪）

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據(jù)新華社報(bào)道，12 月 30 日，“基因編輯嬰兒” 案在深圳市南山區(qū)人民法院一審公開宣判。

法院認(rèn)為，賀建奎未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，追名逐利，故意違反國(guó)家有關(guān)科研和醫(yī)療管理規(guī)定，逾越科研和醫(yī)學(xué)倫理道德底線，貿(mào)然將基因編輯技術(shù)應(yīng)用于人類輔助生殖醫(yī)療，擾亂醫(yī)療管理秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法行醫(yī)罪。賀建奎有期徒刑三年，并處罰金人民幣三百萬(wàn)元。

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賀建奎，原南方科技大學(xué)副教授 。2006年他畢業(yè)于中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)近代物理系，2010年在美國(guó)萊斯大學(xué)攻讀生物物理博士，2011年斯坦福大學(xué)博士后。他的研究集中于免疫組庫(kù)測(cè)序，生物信息學(xué)，并在基因測(cè)序儀研究，CRISPR基因編輯，生物信息學(xué)等多個(gè)領(lǐng)域取得研究突破。

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這樣一個(gè)生物學(xué)領(lǐng)域的研究者，何以觸犯刑法，被判非法行醫(yī)罪？這要從一件驚動(dòng)全球的事件宣布說起：

2018 年 11 月 26 日，當(dāng)時(shí)擔(dān)任南方科技大學(xué)生物系副教授的賀建奎宣布，一對(duì)名為露露和娜娜的基因編輯嬰兒已經(jīng)于 2018 年 11 月在中國(guó)健康誕生。這對(duì)雙胞胎的一個(gè)基因經(jīng)過修改，使她們出生后即能天然抵抗艾滋病——這是世界首例免疫艾滋病的基因編輯嬰兒。這對(duì)免疫艾滋病的基因編輯嬰兒，這是賀建奎研究團(tuán)隊(duì)的“人體實(shí)驗(yàn)成果”。

當(dāng)時(shí)，人民網(wǎng)在報(bào)道這一消息時(shí)表示，這是世界首例免疫艾滋病的基因編輯嬰兒，也意味著中國(guó)在基因編輯技術(shù)用于疾病預(yù)防領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)歷史性突破。

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“基因編輯嬰兒”，簡(jiǎn)單的說，就是在胚胎的受精卵時(shí)期，研究人員用一種名為CRISPR-Cas9的基因編輯技術(shù)，對(duì)胚胎進(jìn)行基因編輯，使其中名為 CCR5 的基因失去功能，再用常規(guī)試管嬰兒技術(shù)將胚胎移入受試者子宮。

這種名為CCR5的基因是白細(xì)胞上的一種蛋白，也是HIV入侵機(jī)體細(xì)胞的主要輔助受體之一。當(dāng)CCR5失去其原有功能時(shí)，HIV病毒便失去了入侵人體的載體，這就實(shí)現(xiàn)了賀建奎所說的“出生后即能天然抵抗艾滋病”。

 基因編輯是這個(gè)時(shí)代里，最具沖擊力和革命性的科技進(jìn)展之一。2012年CRISPR-Cas9技術(shù)誕生，為基因編輯提供了更為穩(wěn)定而安全的技術(shù)手段。基因編輯技術(shù)已廣泛用于除人之外的多物種的基因組的改造，為人類的生活帶來了革命性的影響，促進(jìn)人類更健康更長(zhǎng)壽的生活。

然而，學(xué)術(shù)界和人類社會(huì)對(duì)基因編輯有一個(gè)普遍的共識(shí)，即禁止利用基因技術(shù)對(duì)計(jì)劃出生的胚胎進(jìn)行基因改造，人類利用基因技術(shù)防治疾病的夢(mèng)想和努力，集中在對(duì)14天以內(nèi)的胚胎的科學(xué)研究。

我國(guó)早在2013年12月就由科技部、衛(wèi)生部聯(lián)合印發(fā)《人胚胎干細(xì)胞研究倫理指導(dǎo)原則》。這份法規(guī)中對(duì)“14天原則”有明確要求：1.利用體外受精、體細(xì)胞核移植、單性復(fù)制技術(shù)或遺傳修飾獲得的囊胚，其體外培養(yǎng)期限自受精或核移植開始不得超過14天；2. 不得將前款中獲得的已用于研究的人囊胚植入人或任何其他動(dòng)物的生殖系統(tǒng)。即，經(jīng)過編輯的基因只能保存不超過14天，14天后必須被銷毀，不能進(jìn)行胚胎發(fā)育。

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學(xué)術(shù)界及人類社會(huì)之所以禁止利用基因技術(shù)對(duì)計(jì)劃出生的胚胎進(jìn)行基因改造，及只能集中在對(duì)14天以內(nèi)的胚胎的科學(xué)研究，在于我們面臨的這樣一個(gè)倫理風(fēng)險(xiǎn)：人類基因編輯下一步就是人造人，全世界科學(xué)家，都不敢貿(mào)然進(jìn)行實(shí)驗(yàn)就是因?yàn)檫@個(gè)涉及人類未來命運(yùn)的倫理問題。

 由美國(guó)國(guó)家科學(xué)院，工程學(xué)和醫(yī)學(xué)院（NASEM）召集的一個(gè)委員會(huì)在一份廣為宣傳的報(bào)告中得出結(jié)論，如果符合嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，“可能允許”進(jìn)行生殖細(xì)胞系編輯的人體試驗(yàn)。科學(xué)家，律師，生物倫理學(xué)家倡導(dǎo)者組建了一個(gè)監(jiān)管框架，但警告稱“這些標(biāo)準(zhǔn)必然含糊不清”。

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除此之外，“編輯基因嬰兒”也帶來了另外兩個(gè)無(wú)法預(yù)測(cè)和把握的風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)是技術(shù)成熟度：一個(gè)技術(shù)從實(shí)驗(yàn)室到臨床，這之間的路徑很長(zhǎng)，賀建奎團(tuán)隊(duì)的基因編輯技術(shù)就算在實(shí)驗(yàn)室成功率也不算特別高，本來就不該用在人身上；而且就算技術(shù)本身是臨床成熟的，作為實(shí)施者也和醫(yī)生一樣需要臨床資格。

另一個(gè)就是理論風(fēng)險(xiǎn)：基因編輯在某種程度還是黑盒，就算成功敲掉目標(biāo)基因，但是否會(huì)引發(fā)一系列連鎖反應(yīng)，都會(huì)有什么反應(yīng)其實(shí)并不很清楚。這對(duì)于接受手術(shù)的人是非常大的風(fēng)險(xiǎn)。賀建奎這個(gè)手術(shù)后來?yè)?jù)他自己說是失敗的，目標(biāo)基因沒敲掉，敲錯(cuò)了。

這些風(fēng)險(xiǎn)及逾越科學(xué)道德理論底線，正是2018年11月26日這一天當(dāng)賀建奎宣告“基因編輯嬰兒”已經(jīng)健康誕生，會(huì)在世界范圍內(nèi)引發(fā)軒然大波的原因，也在2019年也讓賀建奎以觸犯非法行醫(yī)罪遭受了刑事追責(zé)。

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非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。情節(jié)嚴(yán)重的處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

非法行醫(yī)罪嚴(yán)格來說，不是行為犯。沒有醫(yī)生資格證擅自從事醫(yī)療活動(dòng)，不一定就構(gòu)成犯罪，需要達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度要求。

刑法對(duì)非法行醫(yī)罪的情節(jié)嚴(yán)重并無(wú)明確規(guī)定，司法解釋給出的情節(jié)嚴(yán)重包括5種行為，簡(jiǎn)單概括是：1.造成人體殘疾損傷;2.疾病傳染風(fēng)險(xiǎn);3.用假藥劣藥非標(biāo)器械有健康風(fēng)險(xiǎn);4.多次受行政處罰和5.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。這是個(gè)兜底條款：要求形式和嚴(yán)重程度與前款相當(dāng)?shù)摹?/span>

賀建奎團(tuán)隊(duì)“編輯基因嬰兒”的具有實(shí)驗(yàn)性質(zhì)的醫(yī)療行為，即屬于第5條：其他情節(jié)嚴(yán)重行為。

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非法行醫(yī)罪入罪構(gòu)成要件中“情節(jié)嚴(yán)重“兜底條款的存在，對(duì)于本罪的理解和認(rèn)定，司法實(shí)踐中存在著諸多的爭(zhēng)議。

對(duì)賀建奎被判處3年有期徒刑，并處300萬(wàn)罰金的判決結(jié)果，也引發(fā)了法律界另一種認(rèn)為判刑過重的聲音。

當(dāng)我們的刑法并未明確規(guī)定一種行為是否構(gòu)成犯罪時(shí)，作為法律體系最后一道屏障，明確懲罰罪行嚴(yán)重的故意犯罪行為的刑法，對(duì)類似于基因編輯這樣屬于前沿科技的行為，在對(duì)其進(jìn)行法律評(píng)價(jià)時(shí)，是否需要更多地表現(xiàn)出刑法本身就具有的謙抑性？

 雖然，刑法是道德的底限,為回應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展，人民生活的變化，刑法需要與時(shí)俱進(jìn)，把一定的道德義務(wù)轉(zhuǎn)化為刑法義務(wù),用刑法予以推行，但當(dāng)我們?cè)趯?duì)某一行為做入罪解釋時(shí)，采取更為謹(jǐn)慎的態(tài)度，對(duì)被評(píng)價(jià)行為采取縮小解釋的方法，這既能發(fā)揮刑法的懲戒作用，也能更好地發(fā)揮其預(yù)防作用。

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他的初衷，是基于現(xiàn)實(shí)世界的醫(yī)療價(jià)值，這是他選取HIV作為首個(gè)治療對(duì)象的理由。賀建奎曾談到，“基因手術(shù)僅僅是治療性技術(shù)，雖然會(huì)有爭(zhēng)議，但是有家庭需要該技術(shù)。全世界都在關(guān)注基因編輯領(lǐng)域，總會(huì)在某處有某個(gè)人做這件事，就算不是我，也會(huì)有別人。”

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人為改造人類基因，是根植于人類內(nèi)心深藏的好奇心，科學(xué)家內(nèi)心深處的科學(xué)創(chuàng)新沖動(dòng)，也是一場(chǎng)將我們置于兩難倫理選擇的冒險(xiǎn)，更有可能會(huì)被刑法做出負(fù)面評(píng)價(jià)。但是，我們?nèi)匀恍枰龀龈玫钠胶猓矗诳萍紕?chuàng)新實(shí)踐過程中，對(duì)出現(xiàn)的問題做法律評(píng)價(jià)時(shí)，在遵循刑法罪刑法定原則的同時(shí)，又能給予違反法律法規(guī)的行為人一個(gè)足以接受懲治和教訓(xùn)的程度。

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