案情:某油田分公司下屬采油廠根據(jù)工作需要，將部分油井承包給有資質(zhì)的單位進(jìn)行開(kāi)采，并簽訂《油井承包管理協(xié)議》。孫某因沒(méi)有相應(yīng)的開(kāi)采資質(zhì)，于是借用中達(dá)公司的資質(zhì)，以中達(dá)公司的名義與采油廠簽訂《油井生產(chǎn)承包管理協(xié)議》。協(xié)議約定:中達(dá)公司代為開(kāi)采原油，所開(kāi)采的原油為采油廠所有，中達(dá)公司每開(kāi)采一噸原油收取500元服務(wù)費(fèi)。后孫某與中達(dá)公司口頭約定，孫某代表中達(dá)公司履行與采油廠的協(xié)議，采油廠支付的服務(wù)費(fèi)歸孫某所有，孫某向中達(dá)公司支付服務(wù)費(fèi)的6%作為其借用資質(zhì)的管理費(fèi)用。然而，2013年5月至9月，孫某在負(fù)責(zé)組織對(duì)所承包的油井開(kāi)采工作中，多次趁人不備，將開(kāi)采的部分原油私自變賣，累計(jì)變賣原油500余噸，價(jià)值300余萬(wàn)元。

　　分歧意見(jiàn):對(duì)孫某的行為如何定性，產(chǎn)生了兩種意見(jiàn)。

　　第一種意見(jiàn)認(rèn)為，孫某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵占罪，屬于自訴案件。理由是:孫某是基于民事合同關(guān)系承包油井，其開(kāi)采原油正是履行承包管理協(xié)議約定的義務(wù)。原油開(kāi)采出來(lái)至交付采油廠之間存在一定的時(shí)間差，在此期間，作為承包方的孫某對(duì)采出的原油具有臨時(shí)保管義務(wù)，屬合法持有。當(dāng)然，這只是代為保管，不具有所有權(quán)。孫某將此期間開(kāi)采出的原油以出賣的方式非法處分，導(dǎo)致無(wú)法將原油交付采油廠，孫某具有非法占為己有的主觀故意并且還實(shí)施了拒不退還的客觀行為，且該行為持續(xù)數(shù)月，涉案原油價(jià)值數(shù)額巨大。刑法第270條的規(guī)定，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有的，數(shù)額較大，拒不退還的，構(gòu)成侵占罪?！氨緱l罪，告訴的才處理?！币虼?，孫某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵占罪，該案屬于告訴才處理的自訴案件。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為，孫某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

　　評(píng)析:筆者同意第二種意見(jiàn)，理由如下:

　　孫某的行為不符合侵占罪犯罪構(gòu)成中代為保管這一要件。該案中，采油廠是與中達(dá)公司簽訂的協(xié)議書(shū)，與孫某并無(wú)任何直接聯(lián)系。對(duì)于油田生產(chǎn)承包管理事項(xiàng)，采油廠委托的對(duì)象為中達(dá)公司，并未委托孫某，也就是說(shuō)采油廠并未委托孫某代為保管財(cái)物。因此，孫某的行為不應(yīng)認(rèn)定為侵占罪。

　　實(shí)際上，該案中存在著三方法律關(guān)系:第一方為采油廠，第二方為孫某借用資質(zhì)的中達(dá)公司，第三方為孫某。在三方關(guān)系中，首先是采油廠與中達(dá)公司基于《油井生產(chǎn)承包管理協(xié)議》所產(chǎn)生的合同關(guān)系，其次是中達(dá)公司與孫某的口頭約定，由孫某借用公司資質(zhì)、負(fù)責(zé)油井生產(chǎn)承包管理事項(xiàng)，中達(dá)公司向?qū)O某收取管理費(fèi)。孫某與中達(dá)公司之間是違法的借用公司資質(zhì)行為，孫某與采油廠之間沒(méi)有直接關(guān)系。由此可見(jiàn)，孫某與采油廠并不是民法意義上的平等主體，真正符合民事法律平等主體關(guān)系的是采油廠和中達(dá)公司。即使該案中原油在開(kāi)采、交付之間存在時(shí)間差時(shí)，依據(jù)采油廠與中達(dá)公司簽訂的協(xié)議書(shū)，原油的臨時(shí)保管義務(wù)也是由中達(dá)公司來(lái)履行，并由中達(dá)公司對(duì)采油廠負(fù)責(zé)。在此期間，孫某基于中達(dá)公司的許可，代表中達(dá)公司履行與采油廠的協(xié)議，實(shí)際上是中達(dá)公司賦予了孫某負(fù)責(zé)管理該項(xiàng)事務(wù)的權(quán)利，這才使得孫某具有了職務(wù)上的便利，進(jìn)而實(shí)施盜賣原油的行為。因此，孫某的行為符合刑法第271條第1款規(guī)定的“利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有”的犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)將孫某的行為認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。

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